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員工賭博被拘留3天，公司能解除勞動合同嗎？

員工賭博被拘留3天，公司能解除勞動合同嗎？

高進(jìn)是江蘇某農(nóng)村商業(yè)銀行員工。

《江蘇省農(nóng)村信用社員工違規(guī)行為處理暫行辦法》第一百四十四條規(guī)定：有下列行為之一的，給予有關(guān)責(zé)任人員開除處分：（三）經(jīng)公安、司法部門認(rèn)定，參加“黃、賭、毒、黑”和走私活動的。

公司制定的《員工違規(guī)行為處理暫行辦法》第三百七十七條規(guī)定：有下列行為之一并造成不良后果的，給予有關(guān)責(zé)任人警告至記大過處分；情節(jié)特別嚴(yán)重的，給予降級至開除處分：（一）違反治安管理法律法規(guī)的；...（三）存在賭博、吸毒、嫖娼、走私等行為的；

第三百八十五條規(guī)定：在社會秩序管理過程中，有下列情形之一的，對有關(guān)責(zé)任人，視情節(jié)給予相應(yīng)的處分：（一）參加“黃、賭、毒、黑”和走私活動之一的，或?yàn)槠浠顒犹峁┍憷模?jīng)有關(guān)部門認(rèn)定后，給予開除處分或解除勞動合同處理。

第四百六十九條規(guī)定：違規(guī)行為責(zé)任認(rèn)定小組，由監(jiān)察部門牽頭，審計(jì)、人事、合規(guī)部門負(fù)責(zé)人組成，負(fù)責(zé)對員工重大違規(guī)行為處理事項(xiàng)的責(zé)任認(rèn)定。責(zé)任認(rèn)定小組在審查相關(guān)違規(guī)事實(shí)證明材料和紀(jì)檢監(jiān)察部門審理情況的基礎(chǔ)上，對責(zé)任人的違規(guī)事實(shí)進(jìn)行責(zé)任認(rèn)定，根據(jù)本辦法和相關(guān)的規(guī)定提出具體的處理意見，呈報(bào)黨委（領(lǐng)導(dǎo)班子）審批。如責(zé)任認(rèn)定小組經(jīng)過審查認(rèn)為違規(guī)事實(shí)不清或證據(jù)不足的，可要求相關(guān)業(yè)務(wù)管理部門補(bǔ)充調(diào)查或重新調(diào)查。

2015年12月4日，公司下發(fā)關(guān)于修訂《員工違規(guī)行為處理暫行辦法》的通知，并將修訂的第三章《處理程序》予以印發(fā)。

2016年2月23日，公司召開第二屆職工代表大會第三次會議，審議并通過修訂《員工違規(guī)行為處理暫行辦法》，其第四百七十條第五款規(guī)定：對違規(guī)人員給予開除、解除勞動合同處分的，經(jīng)本級違規(guī)行為責(zé)任認(rèn)定小組認(rèn)定形成處理意見報(bào)黨委（領(lǐng)導(dǎo)班子）批準(zhǔn)，并事先征求工會的意見，工會認(rèn)為不適當(dāng)?shù)?，黨委（領(lǐng)導(dǎo)班子）應(yīng)研究工會的意見，并將處理結(jié)果書面通知工會。開除、解除勞動合同的處理決定由紀(jì)檢監(jiān)察部門執(zhí)行。

2016年4月15日22時(shí)許，高進(jìn)伙同彭小友、楊小功、彭小軍等人在彭小軍家中以"推牌九"的形式賭博。

2016年4月16日，公安局對高進(jìn)作出行政處罰，決定對高進(jìn)行政拘留三日。

2016年6月7日，公司事故責(zé)任認(rèn)定小組召開會議，并依據(jù)《江蘇省農(nóng)村信用社員工違規(guī)行為處理暫行辦法》第一百四十四條第三款及《員工違規(guī)行為處理辦暫行法》第三百八十五條第一款規(guī)定，一致建議給予高進(jìn)開除處分。

2016年6月8日下午，公司召開黨委會2016年第十四次會議，并形成會議紀(jì)要，會議決定：同意違規(guī)責(zé)任認(rèn)定小組建議，給予高進(jìn)開除處分。2016年6月9日為端午節(jié)放假期間。2016年6月9日晚5:30，工會委員會召開會議，一致同意行黨委對高進(jìn)的處理決定。

2016年6月16日，高進(jìn)申請仲裁，認(rèn)為公司違法解雇。仲裁委認(rèn)為公司規(guī)章制度制定程序合法，其處分決定符合法律規(guī)定和單位規(guī)章制度，故對高進(jìn)的仲裁申請不予受理。

2016年8月1日，高進(jìn)訴至一審法院。

一審法院：賭博是法律明示的禁止事項(xiàng)，不論何時(shí)，均不應(yīng)進(jìn)行賭博，規(guī)章制度中規(guī)定員工進(jìn)行賭博可解除勞動合同合法

一審法院認(rèn)為，1.勞動者嚴(yán)重違反用人單位規(guī)章制度的，用人單位可以解除勞動合同。

本案中，高進(jìn)參與賭博行動，違反了公司的規(guī)章制度。高進(jìn)主張其行為不是發(fā)生在工作期間，不應(yīng)受單位規(guī)章制度的約束，不能成立，因?yàn)橘€博是法律明示的禁止事項(xiàng)，不論何時(shí)，均不應(yīng)進(jìn)行賭博。公司作為用人單位，在規(guī)章制度中規(guī)定不能進(jìn)行賭博包含勞動關(guān)系存續(xù)期間的任何時(shí)間，符合法律規(guī)定。規(guī)章制度中規(guī)定員工進(jìn)行賭博，可以予以開除處分，故其對高進(jìn)作出的開除處分并不存在過重的問題。

2.用人單位解除勞動合同應(yīng)當(dāng)按照一定的程序進(jìn)行，應(yīng)事先通知工會，若未事先通告工會，在起訴前用人單位可以補(bǔ)正有關(guān)程序。

本案中，原告高進(jìn)違反單位規(guī)章制度，其賭博行為符合規(guī)章制度中規(guī)定的開除處分條件，公司可以對其作出開除處分的決定。公司按照規(guī)章制度，先由事故責(zé)任小組進(jìn)行認(rèn)定，再由黨委會作出開除處分決定，雖然并未事先通知工會，但事后工會委員召開會議研究，并一致同意開除處分的決定，對有關(guān)程序進(jìn)行了補(bǔ)正，該開除處分行為合法有效。故對高進(jìn)要求撤銷公司處理決定及補(bǔ)發(fā)工資的訴訟請求，依法不予支持。

據(jù)此，一審判決：駁回高進(jìn)的訴訟請求。

高進(jìn)不服，提起上訴。

二審法院：公司規(guī)章制度經(jīng)過民主程序，且已向勞動者公示，公司依據(jù)規(guī)章制度解除勞動合同沒有問題

二審法院認(rèn)為，根據(jù)《中華人民共和國勞動合同法》第四條規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定直接涉及勞動者切身利益的規(guī)章制度或者重大事項(xiàng)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通過民主程序制定，內(nèi)容不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定，并向勞動者公示或者告知。

本案中，公司提供了證據(jù)證明規(guī)章制度經(jīng)過了民主議定程序，并已履行了向員工的公示或者告知義務(wù)。

高進(jìn)上訴提出，依據(jù)《員工違規(guī)行為處理暫行辦法》的相關(guān)條款，給予開除或解除勞動合同的前提條件是構(gòu)成刑事犯罪，而高進(jìn)是被公安機(jī)關(guān)進(jìn)行行政拘留，不屬于刑事犯罪；根據(jù)《暫行辦法》第二十九條規(guī)定，高進(jìn)應(yīng)受到紀(jì)律處分、經(jīng)濟(jì)處罰或其他處理。

經(jīng)查，《暫行辦法》第三百七十七條規(guī)定：“有下列行為之一并造成不良后果的，給予有關(guān)責(zé)任人警告至記大過處分；情節(jié)特別嚴(yán)重的，給予降級至開除處分：（一）違反治安管理法律法規(guī)的；...（三）存在賭博、吸毒、嫖娼、走私等行為的；"

第三百八十五條規(guī)定：“在社會秩序管理過程中，有下列情形之一的，對有關(guān)責(zé)任人，視情節(jié)給予相應(yīng)的處分：（一）參加“黃、賭、毒、黑”和走私活動之一的，或?yàn)槠浠顒犹峁┍憷模?jīng)有關(guān)部門認(rèn)定后，給予開除處分或解除勞動合同處理?！?

從《暫行辦法》的上述條款內(nèi)容看，并得不出“給予開除或解除勞動合同的前提條件是構(gòu)成刑事犯罪”這一結(jié)論；同時(shí)《暫行辦法》第二十九條規(guī)定與第三百七十七條、第三百八十五條規(guī)定之間并不沖突，而是相互補(bǔ)充的關(guān)系。故高進(jìn)的該上訴理由不能成立，本院不予支持。

高進(jìn)還上訴提出，其賭博的行為不是發(fā)生在工作期間，不應(yīng)受到單位的規(guī)章制度約束；該上訴理由不符合《暫行辦法》等規(guī)章制度的相關(guān)條款規(guī)定，亦沒有法律上的依據(jù)，本院不予支持。

高進(jìn)又上訴提出，公司對高進(jìn)作出開除處分違反了相關(guān)程序。本院認(rèn)為，依據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋（四）》第十二條規(guī)定：“建立了工會組織的用人單位解除勞動合同符合勞動合同法第三十九條、第四十條規(guī)定，但未按照勞動合同法第四十三條規(guī)定事先通知工會，勞動者以用人單位違法解除勞動合同為由請求用人單位支付賠償金的，人民法院應(yīng)予支持，但起訴前用人單位已經(jīng)補(bǔ)正有關(guān)程序的除外?！?

本案中，雖然公司在對高進(jìn)作出開除處分決定之前未通知工會，但事后工會委員召開會議研究并一致同意該處分決定；公司已對相關(guān)程序進(jìn)行了補(bǔ)正，其對高進(jìn)作出的開除處分決定應(yīng)屬合法有效。

綜上，高進(jìn)的上訴理由均不能成立，應(yīng)予駁回。一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，應(yīng)予維持。二審判決如下：

駁回上訴，維持原判。

案號：（2017）蘇13民終2018號（當(dāng)事人系化名）